四、最后，建议全国股转系统及国资管理部门协商尽快就挂牌企业国有股份转让出台明确规定，以规范市场转让行为，避免国有资产流失的同时保证市场交易的活跃有效性。
作者|汤荣龙 国浩律师(上海)事务所律师
二、未取得国有股权设置批复文件是否符合挂牌条件
对于有国资背景的拟上市企业(包括国有独资、控股及参股企业)，证监会要求其在申报文件中提供国资监管部门出具关于国有股权设置的批复文件。同时《全国中小企业股份转让系统挂牌申请文件内容与格式指引(试行)》中也要求拟挂牌国有企业提供国资监管部门出具的国有股权设置批复文件。而在实际操作中，股转系统对于国有独资及控股企业要求比较严格，要求其必须提供国资监管部门出具的国有股权设置批复文件，但对于国有参股企业并不强制要求提供国有股权设置的批复文件，而更多的是关注国有股东参股时是否合法合规，并履行了必要的法定程序等。
注意事项：实务操作中，国有企业的股权设置批复一般要逐层向上追溯至国资监管部门(一般是各级国资委)，但如果能够找到明确的文件依据，也可由国资委授权的单位出具上述批复。
：山东高新投(430626)
由于山东高新投项目经办人员对国有股权管理等法律法规的认识不全面及工作疏忽,该司 2010 年末投资胜达科技后,主要关注公司的持续成长能力,一 直没能按国有股权管理的要求取得国有股权设置批复文件,2013 年 7 月胜达科技启动新三板挂牌申请工作后,山东高新投按国有股权管理的要求办理了国有股 权设置批复,并于 2013 年 12 月 24 日取得了《山东省国资委关于潍坊胜达科技股份有限公司国有股权管理有关事宜的批复》(鲁国资产权字[2013]94 号)。
本所律师认为,山东高新投取得了《山东省国资委关于潍坊胜达科技股份有限公司国有股权管理有关事宜的批复》,符合《全国中小企业股份转让系统挂牌申请文件内容与格式指引(试行)》中关于存在国有股权的拟挂牌企业需要国有资产管理部门出具国有股权设置批复文件的要求。
三、开心麻花-缺国有股权设置批复
导言
开心麻花因为春晚小品而走红，沈腾等主创人员名声大噪，近期开心麻花公司又登陆资本市场，在新三板成功挂牌，成为话剧类公司的第一股。开心麻花的股东之一为文化产业基金，系国资背景，开心麻花并未取得国有股权设置批复，在此情况下，它是如何通过新三板审核的呢?
公司概况
北京开心麻花娱乐文化传媒股份有限公司，股票简称：开心麻花，股票代码：835099，股票转让方式：协议，有限公司设立于2003年4月4日，股份公司设立于2015年7月16日，2015年12月29日挂牌，注册资本人民币4300万元。主营业务：舞台剧、音乐剧以及儿童剧的创作、编排和演出，同时从事演出剧目的衍生业务，如电影及网络剧的制作等。
问题产生
股转公司反馈提出：
中国文化产业投资基金持有申请挂牌公司13.8%的股权。请主办券商和律师补充核查中国文化产业投资基金的性质，其投资于公司的程序的合法合规性;公司是否需要取得国有股权设置批复文件，说明判断依据。
问题答复及解析
中介机构回复：
(一)中国文化产业投资基金的性质及投资于公司的合法合规性
中国文化产业投资基金(有限合伙)(下称“文产基金”)成立于2011年09月15日，执行事务合伙人为中国文化产业投资基金管理有限公司。文产基金的合伙人及其出资情况见下表：
根据文产基金的出资情况，文产基金系国有股东参与出资的有限合伙企业。
文产基金委托其普通合伙人中国文化产业投资基金管理有限公司担任基金管理人，中国文化产业投资基金管理有限公司内设投资决策委员会负责对基金资产的投资和退出进行审核并作出独立最终决策。经核查中国文化产业投资基金管理有限公司投资决策委员会决议及相关批复文件，经基金理事会办公室审核并报理事长批准，同意文产基金向麻花有限出资人民币4500万元，占其稀释后股权比例的15%。
经核查，文产基金于2013年3月与麻花有限及当时股东签订了《股权转让及增资协议》、《股东协议》等正式投资文件，开心麻花亦就增加文产基金为其股东召开了股东会，办理了工商变更登记手续。文产基金投资于开心麻花合法合规，不存在重大法律风险或潜在争议。
(二)公司是否需要取得国有股权设置批复文件
根据文产基金管理人中国文化产业投资基金管理有限公司出具的《关于中国文化产业投资基金(有限合伙)与上级主管单位的沟通情况说明》，财政部认为“基于财政部各主管部门的明确意见，文化基金已投企业在申报新三板过程中不必进行国有股权管理相关的申报程序。”由于财政部各主管部门的原因，中国文化产业投资基金管理有限公司未能安排本所律师对财政部相关主管部门进行现场访谈。在该说明中，中国文化产业投资基金管理有限公司承诺该说明所涉陈述真实、准确、完整，并愿意为此承担相应责任。
总结
中介机构的回复方式暂且不论，重点在于开心麻花究竟是否需要取得国有股权设置批复文件呢?如果需要，那么缺少批文又怎么能够通过股转公司审核呢?
一、是否需要取得国有股权设置批复文件?
《财政部关于股份有限公司国有股权管理工作有关问题的通知》(财管字〔2000〕200号)第一条中规定：“一、国有股权管理工作的职能划分……地方股东单位的国有股权管理事宜一般由省级财政(国有资产管理，以下简称“国资”)部门审核批准;国务院有关部门或中央管理企业的国有股权管理事宜由财政部审核批准。”(注：此处国有股权管理事宜包括股份公司的设立等。)
《全国中小企业股份转让系统挂牌申请文件内容与格式指引(试行)》规定的挂牌申请文件目录中要求提供国有资产管理部门出具的国有股权设置批复文件。
由此可见，开心麻花是需要取得国有股权设置批复文件的。
二、缺少批文为何能够通过股转公司审核?
在IPO中，对于有国资成分的企业，证监会明确要求在申报文件中必须提供国资监管部门出具的国有股权设置批复文件。《全国中小企业股份转让系统挂牌申请文件内容与格式指引(试行)》也有此规定，但在实际操作中，股转公司对于国有独资及控股企业要求比较严格，必须提供国有股权设置批复文件，但对于国有参股企业并不强制要求，而更多的是关注国有股东参股时是否合法合规、履行了必要的法定程序等。这是股转公司的一个操作口径，没有明文规定，本案例的通过恰好印证了这一操作口径，所以在中介机构没有正面回答且公司也并未取得国有股权设置批复文件的情况下，开心麻花仍然通过了审核，得以成功挂牌。
来源：周松涛律师
四、涉国有股权企业挂牌审批要点之案例分析
一可以预见未来会有更多国有企业有意向挂牌新三板，新三板对于国有企业来说，是一个登陆资本市场的良机。挂牌新三板可以让国有企业接受监管，公开企业信息，规范化管理企业，为日后有上市计划的企业提供提前演练的机会;同时挂牌新三板也让需要资金的国有企业提供更好的融资机会。但国有股权作为国有资产，是国民经济的重要组成部分，为避免国有资产流失，全国股转系统对国有企业的审核会较为严格。
一一对于这些具有国资背景的企业，股转系统在审批其挂牌申请文件时，针对其国有股权的问题会有更多的关注，并要求企业提供相关国有股权问题反馈意见的回复。
一一对于股转系统在审批涉及国有股权相关企业挂牌申报时提出的相关问题，广证恒生推出专题研究案例分析，以期为正在或计划挂牌的企业提供帮助。